淺談生態(tài)環(huán)境領(lǐng)域關(guān)于違法所得的認(rèn)定問題
【谷騰環(huán)保網(wǎng)訊】“沒收違法所得”同“罰款”一樣，屬于生態(tài)環(huán)境行政執(zhí)法的重要處罰手段之一，在《固體廢物污染環(huán)境防治法》《放射性污染防治法》等常用法律法規(guī)中多有規(guī)定。但在《生態(tài)環(huán)境行政處罰辦法》公布施行前，在生態(tài)環(huán)境執(zhí)法實務(wù)中，關(guān)于“違法所得”的認(rèn)定規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)卻存在諸多爭議，致使全國范圍內(nèi)以“沒收違法所得”實施行政處罰的案件及數(shù)額并不多，甚至是極其罕見。本文就此問題開展討論。
界定標(biāo)準(zhǔn)不一
關(guān)于“違法所得”的認(rèn)定規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)主要存在兩種觀點，一種是“獲利說”，另一種是“銷售說”，兩者的差別主要為認(rèn)定違法所得的數(shù)額時是否應(yīng)當(dāng)扣除用于經(jīng)營活動的合理開支，即是否應(yīng)當(dāng)扣除成本，只計算獲利。
關(guān)于“獲利說”。根據(jù)《全國人大法工委關(guān)于申請解釋固體廢物污染環(huán)境防治法第七十七條有關(guān)規(guī)定的答復(fù)意見》(法工委復(fù)字〔2005〕34號)規(guī)定：“固體廢物污染環(huán)境防治法第七十七條對無經(jīng)營許可證或者不按照經(jīng)營許可證規(guī)定從事收集、貯存、利用、處置危險廢物經(jīng)營活動規(guī)定的‘沒收違法所得’，是指沒收違法行為人違法收集、貯存、利用、處置危險廢物所獲得的收益。”以及《環(huán)境行政處罰辦法》（2010年修訂，被《生態(tài)環(huán)境行政處罰辦法》廢止）第七十七條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人違法所獲得的全部收入扣除當(dāng)事人直接用于經(jīng)營活動的合理支出，為違法所得。”
故，支持“獲利說”的主要是依據(jù)上述兩個文件的規(guī)定，得出“違法所得”的認(rèn)定應(yīng)為獲利的結(jié)論。
“獲利說”的困境。在生態(tài)環(huán)境行政執(zhí)法實務(wù)中，如適用“獲利說”，通過核減違法行為人必要合理的正常成本支出計算收益來界定“違法所得”，如何固定和收集相關(guān)證據(jù)？如何計算必要合理成本？如何具體核減？對執(zhí)法人員而言，這些都是難以解決的“老大難”。
同時，在一些極端的案件中，會出現(xiàn)違法行為人的獲利為零，甚至是負(fù)數(shù)的情形，導(dǎo)致行政處罰淪為空談。
關(guān)于“銷售說”。根據(jù)《行政處罰法》（2021版）第二十八條第二款規(guī)定：“違法所得是指實施違法行為所取得的款項。法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章對違法所得的計算另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”即新的行政處罰法為解決執(zhí)法實務(wù)中各行政機關(guān)做法不一和“獲利說”難以落實執(zhí)行的問題，統(tǒng)一了界定標(biāo)準(zhǔn)。
這一點，從《生態(tài)環(huán)境行政處罰辦法》第八十八條第一款“當(dāng)事人有違法所得，除依法應(yīng)當(dāng)退賠的外，應(yīng)當(dāng)予以沒收。違法所得是指實施違法行為所得的款項。”以及《中國生態(tài)文明》2021年第1期中生態(tài)環(huán)境部法規(guī)與標(biāo)準(zhǔn)司法規(guī)處處長王煒在《關(guān)于生態(tài)環(huán)境部門實施新<行政處罰法>的20個問題》中明確“違法所得不是違法行為人獲得的收益，而是實施違法行為所取得的款項，原則上不需要核減其成本支出”，可以充分體現(xiàn)。
故在2021年7月15日之后，即行政處罰法（2021版）生效之后，應(yīng)當(dāng)適用“銷售說”。
建議按照違法行為發(fā)生時間區(qū)別對待
根據(jù)《行政處罰法》（2021版）第三十七條規(guī)定：“實施行政處罰，適用違法行為發(fā)生時的法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定。但是，作出行政處罰決定時，法律、法規(guī)、規(guī)章已被修改或者廢止，且新的規(guī)定處罰較輕或者不認(rèn)為是違法的，適用新的規(guī)定。”
綜上所述，在生態(tài)環(huán)境領(lǐng)域關(guān)于“違法所得”的認(rèn)定，筆者建議應(yīng)按照違法行為發(fā)生時間區(qū)別對待，即發(fā)生在2021年7月15日（行政處罰法（2021版）生效時間）前按照“獲利說”，發(fā)生之后按照“銷售說”。
同時，如違法行為的持續(xù)時間過長，還應(yīng)綜合考慮追溯期限的問題。
作者單位：湖南省生態(tài)環(huán)境廳生態(tài)環(huán)境執(zhí)法局
使用微信“掃一掃”功能添加“谷騰環(huán)保網(wǎng)”
